오랫동안 여러 로스쿨에서 ‘최근 3년간 형사소송법 판례’를 특강 형식으로 강의해 왔습니다. 로스쿨 1~2학년 시기에 사용한 법학교재에는 없는 최근 판례를 통해 형사소송법의 최신 중요 쟁점을 파악하게 되고 변호사시험에도 자주 출제되기에 마무리 정리를 겸해서 필요하다고 봅니다. 이런 상황에서 많은 로스쿨의 특강에 모두 응할 형편이 되지 않고, 변호사시험을 준비하는 학생들의 요청도 있어서 형사소송법 정리용 교재를 준비하게 되었습니다.

이 책의 내용이나 특징을 소개하면 다음과 같습니다. 첫째, 원칙적으로 2022년부터 2025년 8월까지의 최근 판례를 정리하였지만 특별히 중요하거나 2022년 이후의 판례들과의 비교 등 함께 검토할 필요가 있는 경우에는 예외적으로 2022년 이전의 판례도 소개하였습니다. 그리고 판례의 내용은 그대로 유지하면서도 ①, ②나 Ⓐ, Ⓑ와 같은 순번표시, 밑줄과 진한 글씨 등으로 가능하면 판례를 읽고 이해하기 쉽도록 노력하였습니다. 둘째, 판례 이후에 판례의 사안과 같거나 비슷한 사례를 작성하여 판례를 복습하면서 더 이해하고 또한 시험에서 응용할 수 있는 기회를 만들어 보았습니다. 따라서 1회독을 한 후에는 판례와 사례 중에 하나만으로 빨리 복습을 하면 시간을 절약할 수도 있을 것입니다. 셋째, 해당 판례와 연결되는 형사소송법의 중요 쟁점을 정리하거나 최근 개정된 형사소송법의 내용을 소개하여 판례와 함께 익힐 수 있게 하였습니다. 주요 쟁점으로는 ① 현행범체포 요건으로서의 ‘체포의 필요성’ 판단기준, ② 실질적 피압수자에 해당 여부, ③ 정보저장매체에 대한 임의제출물 압수와 증거능력 인정 여부, ④ 전자정보에 대한 압수․수색에서의 판례 추이, ⑤ 압수․수색영장에 ‘압수할 물건’의 특정 정도, ⑥ 통신제한조치, 통신사실확인자료, 통신자료의 구별과 해당 영장, ⑦ 공소장변경 관련 쟁점 요약, ⑧ 위법수집증거배제법칙의 예외로 증거능력이 인정된 경우 등 입니다.

이 책이 변호사시험의 마지막 정리 내지 판례 보충 교재로 법학도들에게 도움이 되길 바라는 마음에서 "형사소송법 제11판" 출간 직후에 힘들게 마련하였는데, 모쪼록 소기의 성과를 거두길 기대해 봅니다.

새로운 형태의 소책자를 신속하고 정성스럽게 도와주신 정독의 김중용 사장님과 심성보 이사님, 김인숙 과장님께 감사를 드리며, 2025년의 너무 더운 여름을 보내고 푸른 가을을 맞이하고 싶습니다. 

2025년 9월

한국외대 법전원 연구실에서  이 창 현

Ⅰ. 소송주체와 소송행위

 1. 형사소송법 제33조 제1항에서 ‘피고인이 구속된 때’의 의미

 2. 명문규정이 없는 경우의 ‘소송행위 대리’ 불가

 3. 재산관리인이 예외적으로 법정대리인으로서 적법한 고소권자가 되는 경우

 4. 기타 최근 판례

Ⅱ. 수사와 공소제기

 1. 현행범체포 요건으로서의 ‘체포의 필요성’과 그 판단기준

 2. 대물적 강제처분에서 ‘객관적 관련성’이 인정되지 않는 경우

 3. 디지털 성범죄에 대한 압수수색에서 ‘객관적 관련성’이 인정되는 경우

 4. 영장의 유효기간과 압수․수색 집행 종료 후 다시 압수․수색을 한 경우

 5. 압수․수색영장 집행에 제3자가 참여하는 것은 원칙적으로 위법

 6. 친권자를 통해 미성년인 자녀가 사용․관리하는 휴대전화를 압수한 절차의 위법성

 7. 인터넷서비스업체가 보관하는 준항고인의 전자정보에 대한 수사기관의 압수․수색영장 집행

 8. 주거지 등 압수․수색에 참여하는 주거주 등의 ‘참여능력’ 필요

 9. 범죄장소에서의 압수 후 사후영장이 기각된 경우에 즉시 반환해야

10. 휴대전화에 수록된 전자정보를 엑셀파일 형태로 일괄출력하여 탐색하는 과정에서 별건 혐의를 발견한 경우

11. 피해자가 임의제출한 피고인의 휴대폰에서 다른 피해자에 대한 범행 사진 등이 발견된 경우의 증거능력

12. 피의자가 실질적 피압수자에 해당하지 않는다고 판단한 경우

13. 전자정보가 제3자(피해자) 소유․관리의 정보저장매체에 복제되어 임의제출된 경우에 원본 전자정보 관리처분권자(피고인)의 참여권 보장하지 않아도 무방

14. 통신비밀보호법 제3조, 제16조 제1항에서 ‘청취’의 의미

15. 경찰관과 성매매알선한 피고인의 대화녹음과 성매매미수자의 진술서

16. 타인의 우산을 가져간 절도사건에서의 기소유예처분 취소

17. 기소유예 처분하고 4년이 경과한 후에 기소한 경우의 공소권남용 인정 여부

18. 기타 최근 판례

Ⅲ. 공판과 증거

 1. 공소사실의 동일성이 인정되는 경우

 2. 공소사실의 동일성이 인정되지 않는 경우

 3. 공소장변경이 허용될 수 없는 특별한 사정이 있는 경우

 4. 공소사실 중 축소사실 인정의 의무성

 5. 준강간죄 장애미수의 공소사실에 불능미수의 범죄사실이 인정되는 경우의 직권인정의 의무성

 6. 위법수집증거배제법칙의 예외로 증거능력이 인정된 경우 : 변호인의 참여권보장

 7. 피해자가 피의자의 휴대전화를 임의제출한 경우의 증거능력 부정

 8. 선행사건에서 삭제․폐기하지 않은 무관정보의 증거능력 부정

 9. 관련성 없는 복제․출력, 무관정보 열람, 2차적 증거로 증거능력이 부정된 경우

10. 2차 증거인 피고인의 법정진술에 대해 인과관계 희석․단절을 인정하지 않은 경우

11. 사인이 몰래 녹음한 피고인과 사이의 전화통화 녹음파일의 증거능력

12. 통신비밀보호법상 ‘공개되지 아니한’의 의미 및 이에 관한 판단방법

13. 피고인이 항소심에서 법정구속된 후에 한 자백의 임의성과 신빙성

14. 형사소송법 제312조 제1항의 ‘검사 작성 피의자신문조서’의 범위

15. 방식 및 절차에 위반한 영상녹화물은 형사소송법 제312조 제4항의 실질적 진정성립 증명 불가

16. 수사과정에서 작성한 진술서의 ‘적법한 절차와 방식’ 요건 준수

17. 영상물에 수록된 19세 미만 성폭력범죄 피해자 진술에 관한 증거능력 특례조항 위헌결정에 따른 판결

18. 대검찰청 소속 진술분석관이 피해자와의 면담내용을 녹화한 영상녹화물의 증거능력 부정

19. 형사조정조서의 증거능력 부정

20. 피고인의 진술을 기재한 서류의 증거능력

21. 피해자가 변호인의 반대신문을 절반가량 남겨둔 상황에서 속행된 증인신문기일에 출석하지 않고 이후 소재불명이 된 경우의 증거능력 부정

22. 유서의 증거능력 인정과 형사소송법 제314조의 ‘특신상태’

23. 조사자증언에서 ‘특신상태’의 의미와 증명의 정도

24. 녹음파일 사본이 제출되고 원본이 없어도 원본과의 동일성을 증명할 수 있는 경우

25. 전동차 내 강제추행 사건에서의 피해자진술의 신빙성 (‘피해자다움은 없다’)

26. 항소심이 증인 진술의 신빙성을 배척한 제1심 판단을 뒤집을 수 있는 경우

27. 검사의 사전면담을 거친 증인의 피고인에게 불리한 증언에 대한 증명력

28. 피고인의 진술이 공소사실을 뒷받침하는 간접정황이 될 수 있다고 본 경우

29. 자폐성 장애 겸 지적장애인이 ‘추행’을 하였는지 여부에 관한 사건

30. 여아 바꿔치기 사건에서 간접증거에 의한 공소사실의 증명방법과 과학적 증거방법의 증명대상

31. 기타 최근 판례

Ⅳ. 재판과 상소, 재심과 비상상고, 집행

 1. 판결 선고의 종료시점과 변경 선고가 가능한 한계

 2. 범죄 후 법령변경으로 범죄를 구성하지 않거나 형이 가벼워진 경우

 3. 집행유예취소 인용결정에 대한 재항고 중에 집행유예 기간이 경과된 경우

 4. 포괄일죄 범행 중 일부에 대한 확정판결이 있는 경우 등의 기판력

 5. 군인등강제추행 사건의 항소심에서 피해자 진술의 신빙성 판단

 6. 피고인의 비약적 상고와 검사의 항소가 경합하는 경우의 피고인의 항소제기효력

 7. 중상해죄 확정판결과 형사소송법 제420조 제7호 등을 이유로 한 재심청구

 8. 형 집행순서변경지휘에 따라 형집행종료일이 늦어진 경우

 9. 기타 최근 판례

이 창 현

현재 한국외국어대학교 법학전문대학원 교수

연세대 법대 졸업, 연세대 경영대학원 졸업(경영학석사, 회계학 전공)

Washington University School of Law, Visiting Scholar

연세대 대학원 졸업(법학박사, 형사법 전공)

사법연수원 제19기 수료, 육군 법무관, 국방정신교육원 법률교관

서울북부지검, 청주지검 제천지청, 부산지검, 수원지검 검사 

법무법인 세인 대표변호사 

경기중앙지방변호사회 회원이사, 편집위원장 

‘이용호게이트’ 특별검사팀 특별수사관

대한변호사협회 윤리위원회 감찰위원

서울지방교정청 행정심판위원회 위원     

강남대, 강원대, 경기대, 경북대, 경희대, 단국대, 동아대, 동의대, 부산대, 서강대, 성신여대, 수원과학대, 아주대, 안양대, 연세대, 원광대, 이화여대, 제주대, 법무연수원, 변호사연수원, 부산시선거관리위원회, 농협, 기업은행 등 강사

아주대 법대 부교수 

사법연수원 외래교수(형사변호사실무)

대한변호사협회 법학전문대학원 특별위원회 위원 

한국형사소송법학회 부회장

대검찰청 검찰수사심의위원회 위원, 고위공직자범죄수사처 수사심의위원회 위원

사법시험 및 변호사시험 시험위원